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    转让持?#22411;?#22320;使用权的房地产公司100%股权,除在民事领域涉及股权转让协议是否有效的问题外,在刑事领域出卖人还可能被认定为构成非法转让、倒卖土地使用权罪。实践中,尤其是自2010年以来,已有一些法院认定该行为构成刑事犯罪,多名房地产公司负责人因此而被判刑。2010年1月27日,海南省国土环境资源厅发布《关于充分发挥土地调控作用促进房地产业平稳健康发展的通知?#32602;?#26126;确提出“严禁以股权转让为名,变相违规转让土地使用权”。上述刑事判决及政府规定,已对意欲转让持?#22411;?#22320;使用权的房地产公司100%股权的企业家构成了重大的刑事法律风险,本文通过梳理刑事司法?#38376;?#35266;点,旨在明晰交易主体面临的刑事风险,为房地产并购服务制定准?#25151;?#34892;的并购方案。一、刑法相关规定《刑法》第二百二十八条 以牟利为目的,违反土地管理法规,非法转让、倒卖土地使用权,情节?#29616;?#30340;,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以?#20064;?#20998;之二十以下罚金;情节特别?#29616;?#30340;,处三年以上七年以下有期徒刑,并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以?#20064;?#20998;之二十以下罚金。最高人民法院《关于审理破坏上地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条 以牟利为目的,违反土地管理法规,非法转让、倒卖土地使用权,具有下列情形之一的,属于非法转让、倒卖土地使用权“情节?#29616;亍保?#20381;?#25307;?#27861;第二百二十八条的规定,以非法转...
    更新时间: 2019 - 05 - 29
    摘要:2018年以来,随着房地产政策调控?#26377;?#37329;融监管政策不断加强,房地产行业的变革渐渐拉开序幕。①目前,房地产行业已累积到相当大的规模,行业整合是大的趋势。在企业并购重组中,股权?#23637;?#21644;资产?#23637;?#26159;比较常见的两种模式,这两种模式下的税?#23637;?#23450;差异明显,税收成本也大不相同。本文拟通过对两种?#23637;?#27169;式的税收分析,探讨不同交易模式的利弊,以期帮助相关企业根据交易目标及?#23637;?#19994;务实际,选择合?#23454;?#24182;购模式,实现合理节税,减少交易成本。关键词:房地产;股权?#23637;海?#36164;产?#23637;海?#28041;税处理股权?#23637;河?#36164;产?#23637;?#26159;房地产企业并购中常见的两种模?#20581;?#25152;谓股权?#23637;海?#26159;指一家企业购买另一家企业的股权,以实现?#21592;皇展?#20225;业控制的交易;资产?#23637;海?#26159;指一家企业购买另一家企业实质经营性资产的交易。②这两种模式中受让企业支付对价的?#38382;?#21253;括股权支付、非股权支付或两者的组合,且购往往属于重大涉税交易,不同并购模式的税收政策规定差异较大。一、增值税在股权?#23637;?#20013;,营改增之前,根据《关于股权转让有关营业税问题的通知?#32602;?#36130;税[2002]191号),股权转让不征收营业税?#25381;?#25913;增之后,依据《营业?#26696;?#24449;增值税试点实施办法?#32602;?#36130;税〔2016〕36号)股权?#23637;?#20013;股权转让行为?#30343;?#20110;增值税的征收范围。因此,房地产企业并购中股权转让不征收增值税。在资产?#23637;?#20013;,转让方将货物、固定资产等实质经营性资产转让给受让方,无论受让方以货币支付对价还是以非货币性资产支付对价,都...
    更新时间: 2019 - 05 - 06
    遗嘱是一种法律文书,有行为能力的自然人可以立遗嘱处分自己的合法财产。但在现实生活中,“冷冰冰”的遗嘱很难让遗嘱非受益人从情感上接受,进而产生遗产?#22363;?#32416;纷。如果遗嘱人在立遗嘱的同时,留下一份遗书,会有怎样的效果?让笔者细细讲来。一、遗嘱是?#35009;矗俊?#20013;华人民共和国?#22363;?#27861;》第十六条规定“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产,并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定?#22363;腥说?#19968;人或者数人?#22363;小?#20844;民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定?#22363;?#20154;以外的人。”由此可知,遗嘱是一种立遗嘱?#35828;?#26041;意思表示的法律文书。作为一种法律文书,遗嘱?#26377;问?#19978;、内容上都有严格的法律要求,如立遗嘱人必须是完全行为能力人,遗嘱所处分的财产必须是立遗嘱?#35828;?#20010;人合法财产,遗嘱的?#38382;奖?#39035;符合法律规定的五种遗嘱?#38382;?#31561;等。二、遗书又是?#35009;矗?#26412;文的遗书是名词,系指死后才公开(即得知其信息)的书信——?#35789;?#38754;?#38382;?#30340;遗言,死者留下的书信,包括遗嘱、?#23478;?#22065;,等等。因此,遗书?#30343;?#19968;个法律概念,我国法律?#35009;?#26377;对其作出相应的规定;与遗嘱相比,遗书内容不仅可对自己的财产做出?#25165;牛?#36824;可以对除财产外的其它事宜做出?#25165;牛?#22914;总结自己的人生经历、对?#22363;腥说?#22065;托、立遗嘱的初衷、对家庭文化或优良?#20998;实?#20256;承等等。三、遗嘱和遗书的区别首先,遗嘱是一种法律文书,?#38382;?#19978;、内容上有严格的要求,而遗书是非法律文书;其次,遗嘱内容尽量简单、明确,只需记载财产...
    更新时间: 2019 - 04 - 30
    刑事辩护的脉络并不复杂,从实务来看,最重要的莫过于事实认定和法律?#35270;?#20004;个层面。笔者以为两者之中又以事实认定最为重要,也最?#24515;?#24230;。盖因事实重构不仅需要从一团乱麻、真真假假的诸多证据之中抽丝剥茧梳理出有用的证据,更要有站在高处俯瞰案件全貌的宽阔视角和准确、清晰把握案件法律脉络的敏锐思维。需要强调的是,事实重构?#30343;?#29301;?#23458;?#26354;事实,更?#30343;?#20973;空捏造事实,而是就最原始的事发过程与在案证据,帮助当事人给『所发生的涉嫌犯罪的事实和行为』赋予一个准确、 明晰的法律定义,即:行为定性——罪与非罪、此罪与彼罪。那么,事实重构在实现有效辩护的过程中有何不可替代的价值?或者说,作为具?#22411;?#20840;民事行为能力的当事人?#29301;?#20182;们甚至是在某些领域非常?#21028;恪?#20986;色、成功的企业家、官员、学者…….为?#35009;?#20250;需要辩护律师来帮助他们进行事实重构呢?首先,刑事诉讼需要建立在唯一且明晰的事实的基础上。《刑事诉讼法》第六条规定,人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼必须以事实为根据。据此,刑事诉讼程序无论是启动还是终止,都必须以唯一且明晰的事实为前提。而实务中又确有很大一部分当事人因为各种原因无法对自己的行为(证据或事实)作出一个准确、唯一、明晰的陈述。这种情况下,依据刑罚的谦?#20013;?#21407;则,当证据和事实存在模糊时,当然可以按照有利于被告人(犯罪嫌疑人)的原则进行解释和认定,即:事实重构。其次,当事人?#25381;心?#21147;从法律角度准确、明晰的阐...
    更新时间: 2019 - 04 - 15
    伴随着我国改革开放的不断深化,广大人民群众的私有?#32856;?#20063;在不断增加,而随着我国老龄化社会的到来,也让人们对自己的?#32856;?#22914;何传?#24615;?#26469;?#20132;?#24822;不安。说到?#32856;?#20256;承,人们就自然想到遗嘱,为保证法定效力,人们又多选择公证。但是,由于遗嘱公证程序要求严格,或是财产所有权存在瑕疵,或是立遗嘱人自身情况?#29615;习?#29702;公证遗嘱等原因,笔者认为当前现实下依赖遗嘱公证已不能满足广大民众对自己?#32856;?#20256;承的需求。笔者认为遗嘱保管公证业务可以有效弥补遗嘱公证制度的不足,如能推广可使有需求的人免去纠纷烦恼进而使?#20040;?#25215;?#21442;取?#23478;庭受益。遗嘱保管公证业务的法律和政策依据主要是《中华人民共和国公证法》第十二条?#26696;?#25454;自然人、法人或者其他组织的申请,公证机构可以办理下列事务?#28023;?#19977;)保管遗嘱、遗产或者其他与公证事项有关的财产、物品、文书”及中国公证协会《办理遗嘱保管事务的指?#23478;?#35265;?#32602;?#20013;公通【2016】21号)规定,然更具体的理由笔者梳理如下。一、遗嘱保管业务程序相较于遗嘱公证程序简单相较于遗嘱公证程序,公证机构在办理保管自书遗嘱或代书遗嘱时,只对当事人提供的自书遗嘱或代书遗嘱进行?#38382;?#23457;查,对遗嘱的内容不作实质性审查。针对所有权有瑕疵的财产(如小产权房或是暂时办不了不动产登记的房产等),当事人可以自书遗嘱或代书遗嘱做出相应处分,并将遗嘱保管在公证机构。二、遗嘱保管在公证机构相对安全公证机构(或称公证处)是根据《中华人民共和国公证法》设立的...
    更新时间: 2019 - 04 - 10
    摘要:股权是多种权益综合的权利,由于股权性?#23454;?#29305;殊性以及股权转让履行过程的复?#26377;裕?#21463;让股东?#38382;比?#24471;股东资格,股权交付的标准如?#35859;?#23450;,司法实践中多有争议。公司内部的股权登记是认定股东资格的直接依据,股东名册作为公司内部股权登记制度中的重大法律文件,应当视为股权完?#23665;?#20184;的核心标准。完成股东名册的变更登记,股权交付即告完成。关键词:股权转让; 股权交付; 交付标准; 股东名册; 变更登记?#22411;?#20998;类号:D923    文献标识码:A    文章编号:冀 L1100394(2018) 04-61-04股权交付是股权转让的一个重要环节,股权交付的标准即衡量股权转让过程中股权?#38382;?#24471;以交付的准则。在股权转让的实践中,股权交付的标准基本上涵盖了公司内部股权转移的所有程序,依据《公司法》对公司股东确权的要素可知,股权交付的标准是在股权转让过?#35752;信?#26029;股权是否得以转移的重要标?#23613;?#22312;有限责任公司股权转让纠纷的司法实践中,股权交付的标?#23478;?#30452;都存在争议。法学理论界针对股权的性?#30465;?#32929;权的取得分别从《合同法》《物权法》《公司法》等角度进行过多种层次的探讨。对于股权的性质,法学理论界经过长期的推敲与争论之后,认为股权?#30343;?#29289;权。对于股权的取得,理论界虽有一部分人支持“内部登记取得”的学说,但因为股权转让的?#38382;?#22810;种多样,在司法实践中依然无法对股权取得的标准做出明确...
    更新时间: 2019 - 03 - 27
    《刑事诉讼法》在2018年10月26?#31449;?#36807;修正后增设了“认罪认罚”的相关规定,这也给辩护律师提出了辩护重心前移的新要求。在辩护律师如何应用认罪认罚制?#26085;?#19968;问题上,笔者在办理相关案件过程中有如下体会:看点01一、原则上看,认罪认罚从宽制度可?#35270;?#20110;全部拟作罪轻辩护的刑事案件。根据修正后的《刑事诉讼法》第十五条关于“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,承?#29616;?#25511;的犯罪事实,愿意接受处罚的,可以依法从宽处理”的规定,可以说明认罪认罚制度原则上没有限定?#35270;?#30340;罪名和刑法,也就是说所有作罪轻辩护的案件,辩护人都可以考虑是否?#35270;?#35748;罪认罚从宽制度。看点02二、辩护人在办理认罪认罚案件过程中,建议注意以?#24405;?#28857;问题?#28023;?#19968;)在与公诉机关沟通时,尽量明确提出希望?#35270;?#35748;罪认罚程序的主张。鉴于目前公诉机关普遍存在着案多人少,办案压力大的现实问题,部分公诉机关?#35270;?#35748;罪认罚程序案件的比例还比较低,所?#21592;?#25252;人如希望公诉机关?#35270;?#35748;罪认罚程序,建议尽量向公诉机关明确提出,?#21592;?#20105;取?#35270;?#35748;罪认罚程序。(二)辩护律师应以从轻、减轻或免于刑事处罚为目的,与公诉机关就案件的定性、情节及量刑进行沟通和协商。首先,应先就案件定性及涉案数额,是否自首、立功,是否退赃、谅解,是否累犯等对量刑有重要影响的情节与公诉机关达成共识。其次,在沟通和协商的过程中,应充分考虑到采用认罪认罚程序后可能减轻的量刑建议的幅度。当控、辩双方就案件中一些对...
    更新时间: 2019 - 03 - 01
    2018年,建筑行业里颁布了很多的新政策,这将对建筑行业相关的企业和诸多从业者们产生重大影响。在此,笔者将过去一年中的建筑行业的新政策分类做了梳理,以帮助大家更深刻的认识这些重要政策。同时,也希望广大从业者从中得到启发,以利于对未来的建筑行业发展趋势做出自己的判断。一、继续深化建筑业简政放权改革1、放宽必须招标的工程项目政策2018年3月27日,中华人民共和国国家发展和改革委员会发布16号令,公布《必须招标的工程项目规定》。明确?#21496;蕁?#20013;华人民共和国招标投标法》第三条规定的必须招标的工程项目范围,从资金性?#30465;?#39033;目规模上进一步缩小了了必须招标的工程项目范围。2018年6月6日,国家发展改革委发布《关于印发的通知》(发改法规规〔2018〕843号),作为《必须招标的工程项目规定》(国家发展改革委第16号令)的配套文件,明确了必须招标的基础设施和公用事业项目范围,进一步缩小了了必须招标的工程项目范围。其中,?#21776;纷?#23429;项目、?#24179;?#25991;卫体和旅游项目、市政工程项目、生态环境保护项目不再属于必须招标的工程项目。2018年9月28日住房城乡建设部发布《关于修改的决定?#32602;员?#39035;进行招标的范围进行了修?#27169;?#21462;消了对招标代理机构资?#23454;?#35201;求,取消了招标单位必须出具银行资金证明的要求,以及取消了?#38498;?#21516;备案的要求。2、简政放权,清理各类证明,精简了审批环节2018年6月6日,国务院总理李克强主持召开国务院常务会议,会...
    更新时间: 2019 - 01 - 09
    摘要:外?#25345;?#35782;产权战略的发展?#36824;?#26159;在经济的角度,政治的角度还是在发展的角度,对于整个国家来说都有着极大的意义。不仅作为国际经济中的重要环节发挥着作用,也是推动对外贸易走向强大、走向法制,以及走向国?#23454;?#37325;要因素,也是促进国与国之间贸易往来更加规范的重要手段。因此,新?#38382;?#19979;实施外?#25345;?#35782;产权战略的思路与对策分析具有重要的意义。本文首先对实施外?#25345;?#35782;产权战略的思路进行了概述,详细探讨了新?#38382;?#19979;实施外?#25345;?#35782;产权战略的策略,旨在保障经济社会的可?#20013;?#21457;展。关键词:对外贸易;知识产权战略;对外贸易知识产权战略在国际经贸越来越频繁的今天,国际上对于知识产权的重视程度越来越高,而知识产权也成为国际高?#24605;际?#36755;出的一个重要保护手段。目前,从国际立法来看,对于这一板块越来越重视,立法越来越具有针对性。但是国内的外?#25345;?#35782;产权却还处于初?#20864;?#27573;,不仅产权意识不强,而且立法也存在较多的缺陷。正是由于如此,外?#25345;?#35782;产权战略的施行就有着极大的现实意义,不仅能够促使我国的外贸产业结构优化,也能够为经济发展提供保护。一、实施外?#25345;?#35782;产权战略的思?#26041;?#26512;1.外?#25345;?#35782;产权战略实施的意义目前,国内对于知识产权这一板块还并不重视,对外?#25345;?#35782;产权?#35009;?#26377;进?#22411;?#31609;规划,这对于我国的外贸是非常不利的。实施外?#25345;?#35782;产权战略,是立足于保护国内的知识产权,将高?#24605;际?#31561;进行保护,防止高?#24605;际?#30340;流失,以此来保护国内的外贸企业,来促进外贸的健康发展,促...
    更新时间: 2019 - 01 - 02
    “明股实债”作为一种金融市场的投资投资运作模式并非专业法律术语,目前?#24418;?#26377;专门法律出台规定明股实债法律效力,本文将从“明股实债”模式的起源、定义、基本模?#20581;?#27861;律风险?#30830;?#38754;论述“明股实债”模式法律效力、法律风险及相应补足措施。看点01一、“明股实债”模式的起源“明股实债”模?#22870;?#36523;作为一种金融市场投资运作模式多被私募基金用于投资房地产模?#20581;?#36817;年来,随房地产市场火热,大量资本涌入房地产市场,导致房地产开发过程中资本杠杆过高,市场潜藏风险。为稳定金融市场长期稳定繁荣发展,降低房地产市场杠杆率,金融监管机关连续出台政策,不断提高房地产领域融资条件,规范对房地产市场领域的投资行为。2011年12月7日中国银监会出台《中国银监会办公厅关于信托公司房地产信托业务风险提示的通知?#32602;?#38134;监办发〔2010〕343号文件),文件要求房地产信托贷款需要满足?#20843;?#19977;二”要求,及开发商进行信托融?#26159;?#35201;拿?#20581;?#22269;?#22411;?#22320;使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》和《建设工程开工许可证》四证;地产商必须至少投入30%的自有资金;二是指开发商必须有国家二级资?#30465;?#22914;此高的融资条件导致大量房地产项目无法通过正常的融资贷款渠道获得资金,但文件仅对房地产融资条件做最低限度规定,并未对金融机构投资房地产领域做限制,因此为躲避监管,大量私募基金采取了设立私募股权投资基金,通过股权投资方式为房地产项目提供资金。这便是“明股实...
    更新时间: 2018 - 12 - 19
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